发售模式狂欢下的冷思考
随着OTC模式在现货市场的偃旗息鼓，发售模式吹响了称霸交易市场的号角。自2015年起，邮币卡、红酒、茶叶、珠宝玉石等品种都披上了“发售”的衣裳，并吆喝着“新模式，不违规、不违法”的口号。
何为现货发售？所谓的现货发售模式，其是由一级市场的现货发售和申购、二级市场的现货所有权电子交易两部分构成。发售申购阶段，发售商在交易平台进行商品发售要约，采购商、贸易商和投资者进行全额货款申购。申购成功的交易商既可在交易所电子交易平台进行商品转让，也可申请提货交收，发售完成后，交易商还可在二级市场买入商品，并进行商品转让或提货交收。
那么，现货发售真的是“新模式、不违规、不违法”吗？为此，笔者将与行业同仁们分享以下几个观点。
一、 新模式？
以现货商品为基础，辅之以“无杠杆、先申购、可增发”的交易模式，看起来有点眼熟，因为其与资本市场的证券交易模式极为相似，区别是证券市场交易标的为股份份额，而商品市场的交易标的为现货。在如此规范的证券市场之下，仍不免存在虚假陈述、操纵价格的现象，更何况在制度极为匮乏的现货市场。
因此，现货交易所的发售模式若不重视相关制度建设，比如鉴定制度、入库制度、保险制度、申购制度、增发制度、信息披露制度、交收制度等，将极容易引发群访事件。
举个简单的例子：经营邮币卡的交易所是否依照《集邮市场管理办法》办理了相关的手续？邮币卡的真伪性如何予以保证？邮币卡最终如何实现交收？
二、 不违规？
《商品现货市场交易特别规定（试行）》第九条规定：商品现货市场交易可以采用下列方式：（一）协议交易；（二）单向竞价交易；（三）省级人民政府依法规定的其他交易方式。
本规定所称协议交易，是指买卖双方以实物商品交收为目的，采用协商等方式达成一致，约定立即交收或者在一定期限内交收的交易方式。
本规定所称单向竞价交易，是指一个买方（卖方）向市场提出申请，市场预先公告交易对象，多个卖方（买方）按照规定加价或者减价，在约定交易时间内达成一致并成交的交易方式。比如拍卖、拍买。
发售模式的交易方式既不属于协议转让也不属于单向竞价交易方式。理由如下：1、一级市场上，大多数交易所并未公开发售方的相关信息；2、二级市场上，买卖双方均不知道其对手方信息；3、二级市场上，买卖双方通过连续竞价的方式进行交易。
因此，发售模式若想合规，恐怕只有经过省级人民政府批准的才是真的靠谱。
三、 不违法（不犯罪）？
《中华人民共和国刑法》第一百八十二条【操纵证券、期货市场罪】有下列情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；（四）以其他方法操纵证券、期货市场的。
如果将上述条文中的“证券、期货”字样更换为“商品”字样，是不是很多的业内人士都会感觉到很熟悉呢，当然该条文并不适用于现货交易所及其相关各方，难道此事就结束了吗？
我们再看一下《中华人民共和国刑法》第二百六十六条关于诈骗罪的规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
何为诈骗罪？诈骗罪即是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。通常认为，该罪的基本构造为：行为人以非法占有为目的→实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害人受到财产上的损失。
行为人在现货交易中通过刑法第182条的市场操纵行为所形成K线图、交易量等等，诱使投资人参与交易，最终导致投资人产生损失，而行为人基于此获得了利益。那么该种行为是否可以被认定为诈骗罪？我想，一切都不言而喻了吧！
现货交易所、商品发售方、会员单位、代理商之间，如何构建行之有效的风险防控及防火墙制度，是摆在每一个现货交易所面前非常现实的问题。
现货交易市场不同于传统的行业，由于相关法律问题的前沿性、专业性和现货市场的复杂性，现货交易所应委托专业的行业律师进行风险评估及管理，并由此建立起牢固的防火墙。
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